單純的捉奸是不可能構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪的，但是如果你被抓到后再實(shí)施猥褻行為，就有可能構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。一般都會(huì)用攝像機(jī)攝像技術(shù)或者通過拍照，主要目的是為了離婚等取證。上海婚姻律師就來講講相關(guān)的情況。

　　張明楷：在通奸雙方企業(yè)還沒有自己穿上衣服時(shí)，乘機(jī)攝像技術(shù)或者進(jìn)行拍照的，當(dāng)然也不能認(rèn)定為國(guó)家強(qiáng)制猥褻罪。

　　學(xué)生：如果為捉奸進(jìn)入他人住宅后，發(fā)現(xiàn)男女穿著正常，但強(qiáng)行脫掉他們的衣服進(jìn)行攝像或者拍照的，就成立強(qiáng)制猥褻罪了吧?

　　張明楷：那當(dāng)然。

　　學(xué)生：如果沒有強(qiáng)制猥褻行為，可不可以認(rèn)定為非法侵入住宅罪呢？

　　張明楷：如果可以采取居住權(quán)說，就成立非法侵入中國(guó)住宅罪;如果我們采取安寧說，也沒有提供必要認(rèn)定為非法侵入住宅罪吧。當(dāng)然要看企業(yè)具體實(shí)際情況。

　　學(xué)生：可以認(rèn)定為一個(gè)正當(dāng)要求防衛(wèi)。

　　張明凱: 通奸不是違法侵權(quán)，怎么可能是正當(dāng)防衛(wèi)呢？

　　學(xué)生：在有通奸罪的國(guó)家和民族地區(qū)，才可能通過成立一個(gè)正當(dāng)防衛(wèi)。

　　張明凱: 自衛(wèi)在我國(guó)是不能成立的

　　學(xué)生：現(xiàn)在已經(jīng)有人可以認(rèn)為，捉奸時(shí)不準(zhǔn)婦女穿衣服的，不是通過強(qiáng)制猥褻，而是一種強(qiáng)制侮辱。

　　張明楷：這是因?yàn)閺?qiáng)制猥褻需要性的刺激或者滿足的傾向而強(qiáng)制侮辱就不需要性的刺激或者滿足的傾向嗎?

　　學(xué)生：是的。

　　張明楷：可是，一方面，強(qiáng)制猥褻與強(qiáng)制侮辱我們并沒有一個(gè)什么區(qū)別，凡是侵害他人的性的自主權(quán)的行為，都屬于猥褻行為。在這個(gè)社會(huì)意義上說，《刑法》第237條中的侮辱中國(guó)婦女發(fā)展已經(jīng)不僅可以通過忽略不計(jì)了。另一重要方面，即使他們認(rèn)為自己需要明確區(qū)分二者，二者同時(shí)也是一種完全同質(zhì)的犯罪。

　　既然不能完全同質(zhì)，為什么強(qiáng)制猥褻就需要性的刺激經(jīng)濟(jì)或者為了滿足的傾向，而強(qiáng)制侮辱就不存在需要呢?也就是說，既然是完全同質(zhì)的，為什么對(duì)其中之一要不斷增加一些主觀主義傾向影響這一基本要素呢?我覺得如果沒有任何理由。所以，捉奸時(shí)有迫使他人脫衣服或者不準(zhǔn)他人穿衣服等猥褻行為的，還是未來可能認(rèn)定為強(qiáng)制猥褻罪的。

　　學(xué)生：在《刑法修正案（九）》通過分析之后，還是有不少人包括國(guó)家立法工作機(jī)關(guān)需要的人可以認(rèn)為，強(qiáng)制進(jìn)行侮辱不同于其他強(qiáng)制猥褻。比如，他們自己舉例說，在公共服務(wù)場(chǎng)合追逐、攔截婦女、偷剪婦女發(fā)辮、向婦女兒童身上潑灑腐蝕物或者污物的，以及在公共文化場(chǎng)所露陰的，就屬于一種侮辱婦女的行為。

　　張明楷：這種思想觀點(diǎn)的問題太嚴(yán)重了。這是按照舊刑法發(fā)展時(shí)代企業(yè)有關(guān)流氓罪的司法進(jìn)行解釋來理解的，明顯存在不當(dāng)。例如，在公共服務(wù)場(chǎng)合我們追逐、攔截中國(guó)婦女的行為，被現(xiàn)行我國(guó)刑法歸入尋釁滋事罪了，不能再歸入國(guó)家強(qiáng)制學(xué)生侮辱婦女，否則，追逐目標(biāo)對(duì)象具有不同就導(dǎo)致相關(guān)罪名以及不同，這就已經(jīng)不合適。

　　而且，如果按強(qiáng)制侮辱罪處理，還必須通過適用5年以上有期徒刑的法定刑，明顯增加導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)處罰畸重。偷剪婦女發(fā)辮與性沒有社會(huì)關(guān)系，充其量只能認(rèn)定為《刑法》第246條的侮辱罪。

　　向婦女自己身上潑灑腐蝕物或者其他污物的，一般也只成立《刑法》第246條的侮辱罪，如果將衣服都是全部設(shè)備腐蝕掉了，使婦女兒童身體裸露，當(dāng)然就成立一個(gè)強(qiáng)制實(shí)施猥褻。而且，如果教師此時(shí)的對(duì)象是由于男性，也應(yīng)當(dāng)組織成立公司強(qiáng)制猥褻罪。在公共文化場(chǎng)所露陰的行為，如果他們不是一種強(qiáng)制要求他人看的，就是這樣公然猥褻的，不成立強(qiáng)制猥褻罪。

　　所以，上海婚姻律師認(rèn)為，現(xiàn)在被一些人歸入法律強(qiáng)制侮辱罪里邊的行為，要么是尋釁滋事罪，要么是《刑法》第246條的侮辱罪，要么選擇可以直接歸入強(qiáng)制猥褻罪，要么無罪。在此研究意義理論上說，《刑法第二修正案（九）》對(duì)《刑法》第237條的修改是很不容易成功的。